外国投资法 外国投资法对外企到底意味着什么 有些公司危险了

如果你被认定为外商投资企业，你有很多中国禁止的行业。杨慎来到这个工地

       “三资法”即将成为历史，《外国投资法》就要来了，这对外资企业到底意味着什么？

当然不仅仅是负库存管理模式。根据1月19日商务部网站公布的征求意见稿，外国投资者在华投资，无论是否为负面清单，都必须履行报告义务。更为关键的是，《征求意见稿》还明确，外商投资企业通过签订一系列协议，获得对内资企业的控制权，是外商投资的一种形式。也就是说，未来外商投资企业协议控制、规避外商投资中国相关产业的禁令是行不通的。

       下面细说：        

1、引入“实际控制”标准即外资

       不要以为这是枯燥的文字游戏。如果你被认定为外国投资企业，那你在中国有诸多行业是被禁入的，比如传媒、军事等。简单理解，如果你被认定为外资企业，新闻网站你就不能再做了。

如何识别？商务部表示，对于外国投资者，《征求意见稿》不仅按照注册地标准对外国投资者进行了界定，还引入了“实际控制”标准。一方面规定外国投资者控制的境内企业视同外国投资者；另一方面，如果外国投资者被中国投资者控制，他们在中国的投资可以被视为中国投资者的投资。

       有个技术问题，复旦大学法学院教授龚柏华告诉本站，何为“实际控制”，有待具体解释，“到底是占比超过50%，还是占绝大多数股权？这里面存在一个细化的问题。”

外资方面，《征求意见稿》规定，不仅包括绿地投资，还包括并购重组、中长期融资、获得自然资源勘探开发或基础设施建设运营特许权、获得房地产权、通过合同、信托等方式控制境内企业或持有境内企业权益等。

       这就要引申到第二个问题了。

2、如何应对协议控制企业？

       因为中国在一些行业对外资禁入，一些被认定为外国投资的企业，通过签署一系列协议，获得内资企业控制权，继而曲线进入中国的某些特殊行业。

这也称为协议控制。一位熟悉外资的律师表示，VIE会引发各种问题，包括权责不清，国内也没有相应的法律适用于VIE结构的确定。在外国投资者眼里，这样的公司走出去之后，国内法的空白就会成为公司的风险。

       现如今，征求意见稿将协议控制明确规定为外国投资的一种形式，《外国投资法》生效后，以协议控制方式进行投资的，将适用本法。

如何理解？未来，只要你是外资企业，想通过VIE绕过中国的进入壁垒，肯定会变成违法。

       对于在《外国投资法》生效前，已经存在的以协议控制方式进行的投资，如果在该法生效后仍属于禁止或限制外国投资领域，应当如何处理，商务部列出了理论界和实务界的几种观点：

1、对外商投资企业实施协议控制的，向国务院外资主管部门申报其实际控制人为中国投资者的，可以继续保留协议控制结构，相关主体可以继续开展经营活动；

       2、实施协议控制的外国投资企业，应当向国务院外国投资主管部门申请认定其受中国投资者实际控制；在国务院外国投资主管部门认定其受中国投资者实际控制后，可继续保留协议控制结构，相关主体可继续开展经营活动；

3.实行协议控制的外商投资企业应当向国务院外商投资主管部门申请准入许可，国务院外商投资主管部门会同有关部门综合考虑外商投资企业实际控制人等因素，作出决定。

       商务部说，他们将在广泛听取社会公众意见的基础上，就此问题作进一步研究，并提出处理建议。

也就是说，这些公司未来是否会被取消资格，还得另外说。

3，准入门槛更清晰

征求意见稿取消外商投资逐案审批制度，外商投资主管部门只对《特别管理措施目录》所列领域实施投资准入许可，一般称为负面清单，审查对象为外国投资者和投资行为。这样，绝大多数外国投资将不再需要获得批准。

       这意味着，未来外商到中国投资开办企业所需时间将大大缩短。

一位来自外高桥的投资人士表示，外国投资者在FTZ上市前，应先报上海市商务委员会审批，甚至更高一级的主管部门审批，根据不同的项目，等待批准证书办理工商登记。“至少比国内注册慢半个月。但在自贸区挂牌后，实行备案制，境内外投资注册时间基本一致。外国投资者也有在线申报程序。”

4，事中事后监管加强了

不仅仅是降低门槛。根据《征求意见稿》，外国投资者或外商投资企业无论是否属于《特别管理措施目录》所列领域，都应向外商投资主管部门履行信息报告义务。信息报告分为三类:外商投资报告、外商投资变化报告和定期报告。

       内容可不少。以定期报告为例，外国投资者在中国境内投资不涉及外国投资企业的设立或变更的，应在每年4月30日前提交年度报告，内容包括：

外国投资者的基本情况，包括名称、住所、注册地、实际控制人、组织形式、主要业务、联系人和联系方式；

       外国投资基本信息，包括投资金额、投资来源地、投资领域、投资区域、投资时间、投资方式、出资比例和方式，获得相关行政许可或备案的情况；以及上一年度投资资产的交易和投资收益情况。

5.不得对安全审查结果提出上诉

       征求意见稿中，中国对外商投资的安全审查，也跟上了发达国家的脚步。对任何危害或可能危害国家安全的外国投资进行审查，国务院建立外国投资国家安全审查部际联席会议，承担外国投资国家安全审查的职责，一般性的审查时限要在决定进行国家安全审查之日起30个工作日内完成，特别审查在60个工作日内完成。

值得注意的是，不得对国家安全审查决定提起行政复议或行政诉讼。“因为行政复议和行政诉讼不能立案，这就要求国家安全审查的程序要规范。”龚百华说。

6，过渡期安排

       眼下，《外国投资法》还在征求意见。其中的规条未来不排除出现调整。而《外国投资法》生效后，外资三法将予以废止。由于《外国投资法》将不再规范外国投资企业的组织形式和组织机构等问题，《征求意见稿》规定，本法生效前依法存续的外国投资企业，应当在三年内按照《公司法》等法律法规对企业组织形式和组织机构进行调整。